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實務分享 | 辦案新思路,警惕名為投資,實為借貸

黃靜麗 發表于[2021-01-25]


實務分享 | 辦案新思路,警惕名為投資,實為借貸

張亞男實習律師   黃靜麗律師     北京市盈科(深圳)律師事務所



一、【案情回顧】


A、B、C三人為朋友,經D介紹,A、B均通過C代持的方式(簽訂代持協議),分別向E公司投資X萬元人民幣,投資用于E公司的油井開采業務(簽訂油井開采合作協議)。協議約定,C享有固定收益(3年收益率高達82%),不承擔投資風險,不參與實際的經營決策。投資后,E公司僅僅向C支付一次收益后,E的關聯集團公司F即單方面以告知函的形式通知C,借口公司內部股改項目暫停,收益不再分配。目前A、B已經起訴E公司,C為第三人。

本文重點討論本案是投資糾紛還是借貸糾紛。


二、【司法判例】


1、高候拼與山西柳林興無煤礦有限責任公司合同糾紛二審民事判決書(最高人民法院,2016最高法民終306號)

【基本案情】

2002年6月19日,興無煤礦(甲方)與高候拼(乙方)簽訂《協議書》,約定:一、甲方為擴大生產規模,提高經濟效益,需要乙方投入資金進行技術改造,乙方同意投資給甲方300萬元整。二、雙方協商一致同意,乙方不參與甲方的生產經營管理,乙方的投資回報采取按噸提取固定回報的方法,確保乙方的投資收益,甲方的經營盈虧不影響乙方投資歸還及收益提取額度和年限。甲方同意按本礦銷售數量的實際過磅數(原煤和精煤)每噸3元支付給乙方,作為乙方的投資回報收益……


【裁判要旨】

本院認為……高候拼與興無煤礦所簽訂的《協議書》雖是雙方當事人的真實意思表示,但從協議約定的內容來看,高候拼不參與生產經營管理、投資回報采取按噸提取固定回報、不受興無煤礦經營盈虧影響、投資本金5年內分期返還、連帶責任擔保等,不符合投資行為的共負盈虧、共擔風險的法定構成要件,該協議名為投資實為借貸,雙方之間形成借貸法律關系,本案應為民間借貸糾紛。


2、陳勇與張京寧、寧夏源信恒通汽車貿易有限公司民間借貸糾紛一審民事判決書(銀川市興慶區人民法院,2019寧0104民初17380號)

【基本案情】

原、被告于2016年3月1日簽訂《投資協議書》,約定原告出資20萬元委托被告進行投資,原告有權查詢投資操作情況,但不得干涉投資操作,被告自主操作并承擔操作風險,被告對原告資金有保本的責任,在協議到期日,若原告賬戶資金低于其存入本金時,差額部分由被告補齊;協議期限一年,自2016年3月1日起至2017年3月1日止。


【裁判要旨】

本院認為……原、被告簽訂了《投資協議書》,但合同的名稱并不能必然代表合同的性質。該協議約定“原告不得干涉投資操作,被告自主操作并承擔操作風險,被告對原告資金有保本的責任,在協議到期日,若原告賬戶資金低于其存入本金時,差額部分由被告補齊”,即原告不承擔投資風險,雙方之間的合同性質與民間借貸特征相符,故雙方之間的合同名為投資協議,但實質為借款合同,該合同真實、合法、有效。


3、姜興盛與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司民間借貸糾紛一審民事判決書(銀川市興慶區人民法院2016寧0104民初9078號)

【基本案情】

姜興盛向法庭提交2015年9月1日與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司簽訂的《投資分紅協議》兩份,一份投資金額為150000元,另一份投資金額為85973元,均約定姜興盛向寧夏浩華房地產綜合開發有限公司建設項目投入資金,有效期一年,自2015年9月1日起至2016年8月31日,寧夏浩華房地產綜合開發有限公司應于2016年8月31日前返還投資資金,若不能返還,可在支付分紅后,協議有效期順延一年;每年分紅比例為26%,姜興盛分紅比例不受寧夏浩華房地產綜合開發有限公司經營狀況影響發生變化。庭審中,姜興盛稱其與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司于2014年8月20日左右簽訂第一份《投資分紅協議》,約定姜興盛投資150000元,每年按26%分紅,后姜興盛給付寧夏浩華房地產綜合開發有限公司150000元。至2015年9月1日應分紅85973元,因寧夏浩華房地產綜合開發有限公司未給姜興盛分紅,故雙方商議姜興盛將分紅款85973元作為本金繼續投資,該85973元未實際給付寧夏浩華房地產綜合開發有限公司?,F姜興盛以寧夏浩華房地產綜合開發有限公司未返還投資款、支付分紅款為由訴至法院。


【裁判要旨】

本院認為,姜興盛稱與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司之間存在投資關系,提交了雙方簽訂的《投資分紅協議》及寧夏浩華房地產綜合開發有限公司出具的《收據》,寧夏浩華房地產綜合開發有限公司經本院合法傳喚未到庭對上述證據提出異議,本院對姜興盛提交的上述證據予以采信。姜興盛雖與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司簽訂《投資分紅協議》,但姜興盛未參與投資工程的管理,不承擔投資風險,僅分取紅利,協議也約定到期返還投資款,支付紅利,該《投資分紅協議》名為投資分紅,實為民間借貸,故本院認定姜興盛與寧夏浩華房地產綜合開發有限公司之間民間借貸關系成立。


4、李竹林與深圳市中金東方基金管理有限公司、張仲侃合同糾紛一審民事判決書(深圳前海合作區人民法院,2017粵0391民初第1356號)

【基本案情】

原告與被告中金東方簽訂《合伙協議書》,約定:原告與被告中金東方共同設立安盈貳號,被告中金東方為普通合伙人,原告為有限合伙人。安盈貳號存續期限為3年。安盈貳號的資本為5000萬元,全部以貨幣出資。被告中金東方執行合伙事務,原告不執行合伙事務。原告的投資期限為12個月,投資期滿后可贖回,認購資金在進入資金監管賬戶的次日起即按照投資金額對應的預期年化收益率開始計算投資收益。原告收益優先分配,預期年化收益率為13%,按月分配收益,每月第3個工作日分配上月收益。投資期滿,安盈貳號將原告本金及剩余收益劃入指定賬戶。


【裁判要旨】

“二、關于本案屬于投資糾紛還是民間借貸糾紛的問題。滕艷軍在2014年第10期《人民司法·案例》發表《名為借款但參與經營管理的應認定為投資》的文章,其指出在司法實踐中存在若干名為投資、實為借貸的情形,主要表現為:

(1)雖名為投資,但所有物的所有權發生了轉移,不能行使對該物的使用權如管理、經營權,有的甚至連知情權也沒有,則無論取得收益否,應視為借貸。

(2)雖名為投資,但投資協議中或實際上并未參與經營或管理,而且對收益有明確的約定,則實為借貸。

(3)雖名為投資,在自己的賬目處理上只有所有物所有權的轉移,被投資方卻沒有資本金形成的,則應為借貸。

(4)投資協議中規定了投資收回的期限,而且還有擔保的,則應視為借貸。

(5)投資者一般享有對投資項目的收益、表決和知情權等權利,而借貸一般不享有此權利??傊?,對投資項目的實際經營管理權或參與經營管理權的判別是解決真假投資與借貸的關鍵。


三、【律師提示】


1、如何判斷是投資還是借貸法律關系,重點考慮因素有: 投資人是否承擔投資風險,是否享受固定收益,是否能夠保本,是否參與實際的經營決策。 如若上述案例情形,出現異常狀況,投資人可通過借貸法律訴訟維護自己合法權益,及時止損收回投資款項。

2、投資行為是一種商事行為,無論介紹人是否為最熟悉的人,投資前,要全面的了解投資行業或投資項目市場收益率的平均水平。收益率越高風險越高,對于超出合理收益率的投資項目,一定要對投資項目、投資合作方進行盡調。比如煤礦、油井項目,最好能夠去項目所在地,進行實地調查,審核各種資質證照原件。


3、投資協議設置方面,投資款項不要一次性到位,投資期限要拉長,從長周期的收益回報發放情況來動態的調整后期的投資行為,避免掉入被詐騙的陷阱,如用短周期的高回報來引誘投資客砸下巨額資金。


4、投資人要搜集并審查對接工作人員身份證明資料或授權資料,避免訴訟中出現被投資公司否認對接工作人員身份的情況。


5、若被投資公司存在關聯的集團公司,但兩者股權方面并不存在任何關聯,需要特別注意搜集兩者關系的資料,包括工作人員、業務、客戶、實際控制人等。


6、當收款對象與合同主體不一致時,不要輕易轉賬,要指定收款方給出明確說明。


7、法院審查關注點:A和B的資金來源、ABC三者關系、ABC與D的關系、D與E的關系、D與F的關系、E與F的關系、E是否知道C代持的事實以及何時知道代持、轉賬銀行流水明細、收益發放情況、A和B為何要通過C代持而不直接投資、C是否承擔風險以及是否參與運營、代持協議與油井開采合作協議的關系。


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